Admmokrassovet.ru

Финансовый журнал
1 просмотров
Рейтинг статьи
1 звезда2 звезды3 звезды4 звезды5 звезд
Загрузка...

Перекрестное владение долями ооо

Перекрестное владение долями в организации

Высокая степень риска – характерная черта российского бизнеса. Налоговая и административная политика имеет негласный карательный уклон. Плановые проверки неизменно завершаются начислением штрафов. Нередко санкции исчисляются десятками и сотнями тысяч рублей. В условиях нестабильности коммерсанты стремятся обеспечить себе хотя бы минимальную защиту. Вывести из-под угрозы взыскания активы помогает перекрестное владение. О правилах взаимного приобретения долей компаниями рассказали специалисты.

Основные причины, по которым может понадобиться скрыть учредителя компании и организовать скрытое владение бизнесом:

  • Запрет на осуществление предпринимательской деятельности;

Например, если собственник бизнеса «по совместительству» является сотрудником какой-то крупной компании, в которой установлен негласный запрет для сотрудников иметь собственный бизнес.

  • Обеспечение имущественной безопасности бизнеса;

Неисполнение обязательств и неплатежеспособность компании могут возникнуть по огромному количеству обстоятельств. Бизнес это риск. Задача — исключение возможности обращения взысканий по долгам операционных компаний со стороны организованной преступности, специализирующейся на теневых захватах предприятий. Многим известно, что одной из самых распространенных схем рейдерского захвата предприятия является «просуживание» долга к дочерней компании, зачастую по несуществующим обстоятельствам, с целью нанесения удара по основному бизнесу

  • Защита непосредственно бизнеса;

Желание скрыть публичное участие в бизнесе, чтобы не подвергать проект рисками другого проекта или же использование этого метода с целью защиты бизнеса от посягательств недобросовестных конкурентов.

В зависимости от существующей потребности сокрытия своего участия в бизнесе следует подбирать и соответствующие инструменты. Инструментов по скрытому владению бизнесом существует не так много, однако сочетания этих инструментов, в значительной степени усиливают эффект друг друга.

Еще раз повторим, что способы скрытого участия в бизнесе не являются инструментами для сокрытия от государственных органов имущества физических и юридических лиц, не являются способами ведения скрытой коммерческой деятельности и не освобождают собственников предприятий от уплаты налогов. Более того, любое нарушение законодательства о налогах и сборах, преследуется по закону и является преступлением против государства.

Способы скрыть участие в компании и скрыть учредителя в ЕГРЮЛ

  • Непубличное акционерное общество (аналог ЗАО);

Акционеры такого общества не отражаются в ЕГРЮЛ, только учредитель предприятия. Соответственно при регистрации компании, учредителем может стать любое «дружественное лицо», которому будет принадлежать 100% акций предприятия, и сведения о котором вносятся в ЕГРЮЛ. В последующем, эти акции продается действительному собственнику компании.

В данном случае в ЕГРЮЛ будут содержаться сведения только об учредителе компании — первом акционере, а информация о действительных акционерах содержится только в реестре акционеров, ведет который профессиональный реестродержатель, деятельность которого лицензируется.
Информация о составе акционеров компании доступна только государственным органам и непосредственно самим акционерам. Кроме того, срок предоставления такой информации составляет -20 дней.

Следует отменить, что при продаже акций юридическому лицу состоящему из одного лица, чтобы не нарушить требования законодательства рекомендуется продавать только 99.9% акций — в силу ограничений п. 2 ст. 10 Федерального закона «Об акционерных обществах» и п. 6 ст. 98 ГК РФ.

  • Перекрестное владение с Советом директоров в ООО;

Собственником одной компании является другая компания, одновременно собственником, которой является первая, а все решения фактически принимаются Советом директоров, состав которого не отражается в ЕГРЮЛ (в случае с ООО).

Данный инструмент позволяет не только скрыть фактического собственника бизнеса, но и исключает вступление в бизнес третьих лиц, кроме того обеспечивает невозможность смены руководства компании против его воли и исключает обращение взысканий на долю.
В свою очередь, исключает возможность применения УСН в силу п.14 ст. 346.12. НК РФ.

Необходимо помнить, что в данной модели следует техническим держателем доли в 0,01% оставить директора — «дружественное лицо» в силу п. 2 ст. 7 Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью» (справка: данный пункт указанной статьи не предусматривает никакого наказания и такие компании регистрируются и их множество) и п. 6 ст. 98 ГК РФ.

При формировании Совета директоров из собственников необходимо помнить, что именно Устав и Положение о совете директоров расширяют его полномочия и сужают компетенцию директора. Создание Совета директоров должно быть предусмотрено в Уставе Общества, а порядок его деятельности определяется Положением о совете директоров, которое разрабатывается самим обществом и нигде не регистрируется.

Сценарий перекрестного владения бизнесом можно усилить с помощью увеличения количества компаний, участвующих в схеме.

  • Корпоративный договор;

Положения, которого в силу ст. 67.2 ГК РФ, п.3 ст.8 Закона «Об ООО», ст. 32.1 Закона «Об АО» позволяют закрепить права кредитора конкретного участника относительно принятия им тех или иных решений в рамках компании. При этом в ЕГРЮЛ виден факт наличия корпоративного договора, однако не виден кредитор-сторона этого договора.

Читать еще:  Сколько стоит зарегистрировать дом на участке

Сам по себе корпоративный договор позволяет, регулировать отношения между участниками компании по их усмотрению, защищая одних от других. С его помощью можно укрепить позицию миноритариев и ослабить позицию мажоритария или наоборот. Возможно, заранее определить, как голосовать по тем или иным вопросам деятельности компании и порядок разрешения патовых ситуаций, когда распределение долей 50%-50% и собственники не могут договориться.

Однако для реализации инструмента скрытого владения компанией, возможно лишь использование корпоративного договора с залогом доли, так как в силу ст. 358.15 ГК РФ «до момента прекращения залога на долю права участника общества осуществляются залогодержателем».

  • Договор залога доли или акций;

В соответствии с внесенными поправками в Гражданский кодекс РФ можно юридически закрепить право залогодержателя долей и акций на осуществление всех прав, предоставляемых ими, именно за ним.

В данном случае в ЕГРЮЛ информация о Залогодержателе все же будет содержаться, однако юридически он участником компании не является. Это позволяет в нужный момент обеспечить переход доли от «дружественного лица» к действительному собственнику бизнеса и сохраняет за ним возможность фактического управления предприятием без возможности изъятия этой доли третьими лицами.

  • Инвестиционное товарищество;

По условиям договора несколько компаний, участником или кредитором которой может быть собственник, объединяют свои усилия для осуществления инвестиционной деятельности, без образования юридического лица. Предметом совместной деятельности может быть и приобретение долей и акций, и просто участие в каком-то инвестиционном проекте.

Скрыть владение бизнесом этот договор позволяет благодаря тому, что в соответствии с законом в ЕГРЮЛ в качестве собственника компании виден только один из участников договора. Кроме того, законом предусмотрена возможность участия в инвестиционном товариществе через агента — на основе агентского договора.

  • Хозяйственное партнерство

Хозяйственным партнерством признается созданная двумя или более лицами коммерческая организация, в управлении деятельностью которой в соответствии с законом принимают участие участники партнерства, а также иные лица в пределах и в объеме, которые предусмотрены соглашением об управлении партнерством ФЗ от 03.12.2011 N 380-ФЗ «О хозяйственных партнерствах».

Именно соглашение об управлении партнерством, имеющее приоритет над Уставом, позволяет участникампартнерам этой компании лишь только по своему усмотрению определять условия, принципы и нормы сотрудничества, государство намеренно отказалось от регламентирования. Кроме запрета на рекламу своей деятельности, владения другими юридическими лицами и создание партнерства путем реорганизации в форме преобразования из других юридических лиц.

  • Опцион на продажу доли в бизнесе

Опцион это договор, дающий право купить или продать выбранный актив по установленной цене в течение срока своего действия. С заключением опционного договора покупается возможность провести действие с активом по заранее установленной цене. Стоит отметить, что опцион лишь дает право, но не обязует продатькупить что-либо по договорной цене. Как и акции, опцион тоже является инвестиционной бумагой. Он накладывает на стороны юридические обязанности и имеет определенные свойства.

В данном случае опцион позволяет усилить контроль над «дружественным лицом» и что самое важное, в отличие от корпоративного договора, опцион предоставляет его владельцу право на совершение сделки имущественного характера, и, соответственно, это право наследуется по закону или завещанию!

Опцион на заключение договора купли-продажи доли в ОООакций, по факту представляет собой безотзывную оферту и подлежит нотариальному удостоверению в силу п. 11 ст. 21 Закона «Об ООО» и п. 5 ст. 429.2. ГК РФ. Акцепт (действие по принятию предложения другой стороны договора) опциона на продажу долиакций также подлежит нотариальному удостоверению.

Именно нотариальная форма заключения этих документов, позволяет иметь юридические гарантии их исполнения. Кроме того, нотариус, удостоверивший акцепт безотзывной оферты, в течение 2-х рабочих дней со дня данного удостоверения подает в налоговый орган заявление о внесении соответствующих изменений в ЕГРЮЛ, при этом для перехода права собственности отсутствует необходимость присутствия стороны выдающей опцион на продажу доли.

Опцион на продажу долиакций не отражается в ЕГРЮЛ в качестве обременения, но сведения о нем содержаться в реестре нотариальной палаты, что в силу ст. 302 ГК РФ защищает от перехода права собственности к третьему лицу — добросовестному покупателю.

  • Создание закрытого паевого инвестиционного фонда;

ЗПИФ не юридическое лицо, это обособленный имущественный комплекс, состоящий из имущества, и от его имени действует управляющая компания паевыми инвестиционными фондами. Суть в том, что в реестре этой компании в качестве участника будет значиться не ваше предприятие, а ЗПИФ в доверительном управлении управляющей компании.

Поскольку после внесения имущества в состав паевого инвестиционного фонда его раздел или выдел в натуре не допускаются, единственным возможным объектом для захвата или обращения взыскания становится инвестиционный пай, который практически не представляет интереса для рейдеров, т.к. не дает возможности получить непосредственный контроль над имуществом. При этом если паи закрытого паевого инвестиционного фонда ограничены в обороте, то есть, предназначены для квалифицированных инвесторов, они соответственно могут перейти только к лицам, имеющим статус квалифицированного инвестора, что делает захват еще более затруднительным

Читать еще:  Где восстановить документы на собственность квартиры

Более того, так как ЗПИФ не является юр. лицом его регистрация представляет собой одну из наиболее перспективных моделей сокрытия участия в бизнесе, позволяющую не только скрыть учредителя в ЕГРЮЛ, но и организовать надежный «сейф» для бизнес активов.

2. Второй плюс: скрытое владение

Отсутствие информации о составе Совета директоров в ЕГРЮЛ, в отличие от участников общества и его директора, может послужить эффективным средством для обеспечения скрытого контроля за компанией, суть которого заключается в следующем.

Предположим, есть компания «А». Ее реальный собственник не хочет фигурировать в ЕГРЮЛ и иных источниках в качестве участника и единственного руководителя. В таком случае участником и директором компании может быть некое доверенное лицо — N. Однако максимально широкую компетенцию в Обществе следует закрепить за Советом директоров, председателем которого и должен стать собственник компании «А».

Таким образом, именно об N будут указаны сведения в ЕГРЮЛ. Но его полномочия как участника и директора общества будут минимальны, что позволит фактически все бразды правления передать через Совет директоров действительному собственнику.

Здесь возникает логичный вопрос: а не сменит ли доверенное лицо, будучи участником компании, председателя Совета директоров. Существует несколько инструментов, исключающих это. Один из них — перекрестное владение. Компания «А» будет владеть компанией «Б», которая в свою очередь владеет первой.

Главный положительный момент Перекрестного владения заключается в том, что фактически контроль за группой компаний принадлежит ее руководству. В нашем случае — Совету директоров, вернее, его Председателю. И без согласия этого органа невозможно снять его с должности, принять принципиальные решения в отношении компании, включить в состав участников компаний третьих лиц и т.п. Хотя возможны и иные инструменты, исключающие самоуправство номинального участника.

Нарисовать холдинг, посчитать доли КИК — networkx,netwulf,webweb

В юридической практике корпоративных юристов относительно недавно (несколько лет назад) появилась необходимость составлять и подавать уведомления о контролируемых иностранных компаниях (КИК) в рамках ст. 25.13 НК РФ. Суть этой обязанности — составить и подать документ, в котором будут отражены все связи общества в холдинге по цепочкам от текущего ООО (АО) в РФ до владельца- налогового резидента РФ КИК. Говоря проще, если офшором владеет россиянин (налоговый резидент РФ), а офшор российским ООО (даже через забор промежуточных ООО) более 25 % — уведомлению быть. Изюминка в том, что подавать необходимо всем ООО (АО) в которых эта ситуация наблюдается и подавать как сведения о владении более 25%, так и последующие изменения доли владения своевременно, иначе штрафы (100 000 рублей по каждой компании в цепочке — ст. 129.6 НК РФ). Так как холдинг (совокупность юр. лиц) организм живой и постоянные изменения долей владения неизбежны, за всем этим надо как-то следить, чтобы не насобирать штрафов. Как упростить работу в данном направлении, автоматизировать ее, посвящена данная статья. Статья также будет интересна с точки зрения графического представления связанных структур, например соц. сетей.

В данной статье не будем останавливаться на юридических аспектах подаваемых уведомлений о КИК, об участии в КИК, рассмотрим техническую сторону вопроса.

Бесспорно, если холдинг, о котором идет речь представляет себя простые структуры вида ООО->КИК->россиянин, то, что-то строить здесь с привлечением машины нецелесообразно, другое дело, если структура ветвится, двоится и нет числа этим сплетениям.

Рассмотрим несколько существующих графических решений, которые упростят работу.
Для удобства визуализации будет использоваться среда jupyter notebook и python.

Networkx

Данное решение самое древнее из представленных и не может похвастаться своей интерактивностью. О данном пакете есть такая же древняя статья на Хабре.

Однако старое не значит плохое, и данный вариант один из наиболее удачных как в плане рисования, так и в вычислительном.

Установим и импортируем модуль через jupyter:

Также импортируем иные доп. модули, которые помогут нарисовать фигуры:

Построим с помощью networkx первую сеть:

Вот, что получилось:

Как видно, Иванов владеет двумя КИКами, которые, в свою очередь, владеют российскими юр. лицами.

Разберем код выше.

Импортировали модуль и указали откуда будем считывать данные на диске:

Читать еще:  Что нужно для оформления ипотеки на квартиру

В текущей директории считали ‘example.edgelist’:

*example.edgelist — это обычный текстовый файл вида:

Значения записаны кто-кем владеет с пробелом между ними.

Далее определили как будет выглядеть сеть:

Если поменять на pos = nx.spring_layout(G), то она примет вид:

И это расположение, как ни странно, наиболее подходящее для более масштабных структур.

Наконец, нарисовали сеть, обозначив отступы:

Сохранить картинку просто:

Как нарисовать сегмент в networkx

Здесь мы отступы не сделали, и названия «уехали»:

Networkx оперирует понятиями нод(nodes) и связей(edges) между ними. В нашей ситуации ноды — это Иванов, КИК1, КИК2, Ромашка_ООО, Ведро_АО. А связи — то, что находится в файле example.edgelist.

Посмотреть и то и другое можно просто, обратившись к методам G.nodes и G.edges:

Направленный график в networkx (Directed edge list)

Проясним немного построенную сеть, добавим стрелочки:

Небольшие изменения позволили нарисовать более внятную картину кто кем владеет:

В коде, как можно заметить, изменения минимальны.

Следующий этап — построение графика, где будут видны размеры пакетов владения.

Для этого надо познакомиться с понятием веса (weight) это третий основной параметр, с которым может работать networkx. Чтобы его включить в работу, в текстовый файл надо добавить эти самые веса, например так:

Теперь заново построим сеть, используя уже веса и обозначим их на графике:

*example2.edgelist — это файл, который сформирован выше с весами.

Получим вот такую картину:

Кто кем и как владеет, networkx

Теперь нам как юристам-программистам, надо понять, в какой последовательности и в каком размере владеет Иванов, например компанией Ведро_АО и владеет ли вообще. Это требуется, чтобы определить в разветвленном холдинге факт владения и все цепочки до целевой ООО (АО), чтобы потом эти цепочки прописать в уведомление по КИК.

С помощью networkx сделать это можно следующим образом:

В качестве первого аргумента идет нода-владелец, вторым — нода, до которой мы будем строить пути.

Используя данный метод можно увидеть, что Ведром_АО Иванов владеет по следующим цепочкам:

Графически это подтверждается.

Узнать долю владения можно перемножив веса между соответствующими нодами: 1*0,5*1=0,5, 1*1=1. Доля более 25%, уведомление необходимо подавать.

В коде перемножение делается следующими костылями (более изящный метод пока не найден):

В первом случае выведет долю 0,5, во втором 1.

Какие еще есть доступные варианты визуализации? Например, Netwulf.

Netwulf

Сама сеть интерактивна, в этом ее основной плюс. После установки python пакета, построим сеть:

После запуска кода, jupyter подвисает, а в дополнительно открывшемся окне браузера виден результат:

Справа на панели видны опции, изменение которых влияет в режиме онлайн на построенную сеть.

Минус данного пакета — пока нельзя отобразить веса и стрелки между нодами, но авторы обещали это доработать.

*чтобы вернуться в jupyter понадобится нажать на опцию «post to python»:

Еще один неплохой вариант подобной визуализации для python — молодой проект webweb.

Webweb

Строится сеть схожим образом:

Из явных преимуществ перед netwulf: возможность выделения цветом ключевых нод, текстовый поиск нод с подсветкой на сети:

Резюмируя, можно сказать, что развивающиеся потомки networkx — netwulf и webweb хороши для построения быстрой картинки структуры небольшого холдинга. У обоих модулей есть режим freeze, чтобы заморозить ноды, которые слипаются в одну кучу в силу интерактивности графика. Однако даже используя их непросто работать с масштабными структурами, где количество нод больше 200.

«Подножка» от Минфина, перекрестное и кольцевое владение

Все было бы совсем хорошо при построении подобных структур, если бы не одно но, которое портит всю картину. Это но заключается в том, что в холдингах общества владеют сами собой через другие юр. лица и это называется либо перекрестное либо кольцевое владение.

На картинках в письмах от Минфина (например от 02.07.2013 ОА-4-13/11912) это выглядит так.

Посмотрим, как определит связи networkx для схемы перекрестного владения участия D в B.

Создадим edgelist со связями:

Построив сеть с весами, можно увидеть, что обратная связь между A и B не отражена:

Ее можно увидеть, если построить сеть без весов, со стрелками:

Что с расчетами? Какова совокупная доля D в B?

Тут кажется все прозрачно, 45%

И networkx выдает при команде list(nx.all_simple_paths(G,’D’, ‘B’)):
[[‘D’, ‘B’]]
Но не все так просто.

Минфин говорит, совокупная доля D в B определяется по формуле:

И составит 57,69%.

Что делать? networkx бессильна?

Вовсе нет, networkx позволит выявить подобные ситуации, но вот формула расчета будет другой, согласно «букве Закона».

голоса
Рейтинг статьи
Ссылка на основную публикацию
ВсеИнструменты
Adblock
detector