Admmokrassovet.ru

Финансовый журнал
0 просмотров
Рейтинг статьи
1 звезда2 звезды3 звезды4 звезды5 звезд
Загрузка...

Понятие и особенности замены стороны в договоре

Перемена стороны в договоре означает убытие из правоотношений, возникших на основании заключенного соглашения, одного участника и вступление в названные правоотношения нового вместо него. Если каждый из участников такого соглашения несет обязанность в отношении других участников, то он является их должником в этой части и в то же время их кредитором в том, что правомочен от них требовать (п. 2 ст. 308 Гражданского кодекса РФ).

Смена стороны в договоре подразумевает передачу всех прав и обязательств, возникших из него, и влечет смену лиц не в определенном отдельном обязательстве (как в рамках договора уступки права или цессии), а сразу во всем комплексе возникших из такого договора обязательств (например, постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 13.12.2010 по делу № А70-3836/2010).

С практической точки зрения ситуация усугубляется тем, что законодатель не предлагает унифицированного образца такого документа.

Зачастую в качестве основы для него используется образец договора перемены лиц в обязательстве, но он обычно нуждается в большой доработке, т. к. с его помощью оформляется переход только конкретных прав и обязательств.

Нужна ли возмездность при замене стороны?

  • Авторизуйтесь для ответа в теме

#1 ztr ztr —>

Здравствуйте. Меняю сторону подрядчика в договоре. В составленном соглашении отразил только полную передачу прав и обязанностей, о вознаграждении за передачу договора не написал ни слова. Возник спор с юристом старого подрядчика — он утверждает, что поскольку к передаче договора применяются правила цессии (ст.393.2 ГК), значит, соглашение о передаче договора (замена стороны) тоже должно быть возмездной сделкой, иначе — дарение. Аргумент о встречном предоставлении в виде передачи обязанностей действия не возымел.

Но вопрос, собственно, в другом.

В процессе спора поднял п.9 Информационное письмо Президиума ВАС РФ от 30.10.2007 N 120, согласно которому уступка возмездна, если соглашением прямо не предусмотрено иное. Из этого следует, что при подписании уступки без цены цедент может взыскать с цессионария стоимость уступки, определенную в соответствии со ст.424 ГК РФ (если не будет доказано встречное предоставление).

То же верно для перевода долга.

При подписании соглашения о замене стороны без условия о вознаграждении не возникает ли риска, что какая-либо из сторон заявит, что среднерыночная цена ею полученного по сделке передачи договора ниже, чем цена переданного? Понятно, что схема труднореализуема (поди докажи среднерыночную стоимость уступки прав и передачи обязанностей), но при сделке в несколько сотен миллионов овчинка может стоить выделки.

Или я излишне перестраховываюсь и из подписанного сторонами соглашения о замене стороны по умолчанию следует, что стороны считают прием обязанностей равноценным встречным предоставлением передаче прав?

  • Наверх

#2 DumSpiroSpero DumSpiroSpero —>

Нашел вот такое интересное постановление ФАС ВСО:

ФЕДЕРАЛЬНЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ СУД ВОСТОЧНО-СИБИРСКОГО ОКРУГА

от 5 ноября 2008 г. N А78-4068/08-С1-7/208-Ф02-323/08

То есть, я так понимаю истцу, нужно доказать возмездность договора цессии, причем опираться нужно не на ст. 424 ГК РФ, а на документальное подтверждение согласования цены (согласовывали согласовывали, не досогласовали и пришли в суд, правда договор заключили )

Сообщение отредактировал DumSpiroSpero: 25 May 2016 — 16:19

  • Наверх

#3 кум Тыква кум Тыква —>

и вам, благородный дон ztr , не хворать. ответ на ваш вопрос, кмк, заключен не в договоренностях старого и нового подрядчиков, а в сложившемся на момент замены подрядчика балансе взаимных обязательств старого подрядчика и заказчика. я надеюсь, вы же перед тем, как встать на место старого подрядчика, задокументировали этот баланс — в каком-нибудь акте сверки взаимной задолженности, например? загляните в этот документ, и ежели итоговые числа в графах «подрядчик» и «заказчик» окажутся равны — успокойтесь, а ежели нет — то это таки повод напрячь ся. причем не столько даже по поводу означенного вами риска, сколько по поводу риска налогового. оно, конечно, может быть и так, что право быть подрядчиком само по себе представляет ценность, но в отсутствие рынка такого рода ценностей (хотя мну, неразумный овощ, мог и отстать от жизни в этом её проявлении) — «поди докажи», по вашему меткому выражению ))

  • 3
  • Наверх

#4 ztr ztr —>

нужно доказать возмездность договора цессии, причем опираться нужно не на ст. 424 ГК РФ, а на документальное подтверждение согласования цены

не согласен. Возмездность цессии не надо доказывать — она презюмируется.

Читать еще:  Незаконный выговор на работе что делать

загляните в этот документ, и ежели итоговые числа в графах «подрядчик» и «заказчик» окажутся равны — успокойтесь, а ежели нет — то это таки повод напрячь ся. причем не столько даже по поводу означенного вами риска, сколько по поводу риска налогового

нет там налоговых рисков — стороны к исполнению договора и не приступали.

  • Наверх

#5 Litroed Litroed —>

Аргумент о встречном предоставлении в виде передачи обязанностей действия не возымел.

Полагаю этот аргумент верным.

Разложите что ли юристу контрагента всё по частям:

— если просто передать права (допустим, это можно сделать) без встречной оплаты, то будет дарение, при этом: старый подрядчик будет дарителем, а новый — одаряемым.

— если просто передать обязанности (допустим, и это можно сделать) без встречного предоставления, то снова будет дарение (как освобождение от обязанности перед третьим лицом), при этом: старый подрядчик будет одаряемым, а новый — дарителем.

Ну а совместная передача прав и обязанностей (всего комплекса прав и обязанностей по договору) — объединение двух вышеуказанных действий, где уже каждая сторона выступает дарителем и одаряемым, т.е. безвозмездности нет.

Ну и плюс +1 к тому, что кум Тыква написал.

  • 2
  • Наверх

#6 Святослав Святослав —>

  • Partner
  • 5033 сообщений
  • ОбратитьсяПубликации

    • 1
    • Наверх

    #7 woo-doo woo-doo —>

    По данному вопросу в т.ч. есть Определение Верховного Суда РФ от 01.12.2015 N 305-ЭС15-5505 по делу N А41-42963/2013

    При подписании соглашения о замене стороны без условия о вознаграждении не возникает ли риска, что какая-либо из сторон заявит, что среднерыночная цена ею полученного по сделке передачи договора ниже, чем цена переданного? Понятно, что схема труднореализуема (поди докажи среднерыночную стоимость уступки прав и передачи обязанностей), но при сделке в несколько сотен миллионов овчинка может стоить выделки. Или я излишне перестраховываюсь и из подписанного сторонами соглашения о замене стороны по умолчанию следует, что стороны считают прием обязанностей равноценным встречным предоставлением передаче прав?

    собственно на все эти вопросы ответы содержаться в указанном определении

    • 1
    • Наверх

    #8 DumSpiroSpero DumSpiroSpero —>

    не согласен. Возмездность цессии не надо доказывать — она презюмируется.

    Да понятно, что презюмируется. Я о том, что условие о цене, не согласовано, истец это согласование ничем подтвердить не может, переписка и т.п., а условие о цене договора в данном случае, не является существенным. Я понять хочу, самый негативный вариант развития ситуации. Надо практику поискать апосля.

    • 1
    • Наверх

    #9 ztr ztr —>

    собственно на все эти вопросы ответы содержаться в указанном определении

    Вы неправильно поняли вопрос)

    Если перефразировать — я спросил, можно ли считать перевод долга равным встречным предоставлением с уступкой прав при замене стороны, если в соглашении не оговорено иное. Не думаю, что в случае судебного спора безвозмездное соглашение о замене стороны может быть признано ничтожным; хотя за определение, конечно, спасибо. У меня был случай почти такой же веселый — бухи подписали уступку, по которой задолженность в 20 миллионов была продана за 43 миллиона. Аргумент — «дисконт может быть не только отрицательным, но и положительным»

    Святослав , спасибо. Мысль «раз новая сторона согласилась встать на место старой, значит, она надеется получить некие выгоды, которые должна оплатить» кажется мне спорной, но сам факт ее возникновения означает, что риск ее отражения в суд.акте — ненулевой и от него придется страховаться.

    Итак, в соглашение о замене стороны (передаче прав и обязанностей по договору) должно быть указано, что Стороны полагают перевод долга равноценным встречным предоставлением уступке прав. В этом случае остается риск применения 178 ГК (существенное заблуждение — прежний подрядчик не знал, что уступаемое им право стоит значительно дешевле передаваемых им обязанностей), однако не думаю, что новый подрядчик способен распознать не только цену принимаемого права, но и цену принимаемых обязанностей (п.5 ст.178).

    в отсутствие рынка такого рода ценностей

    Как продемонстрировал уважаемый woo-doo , при цене вопроса в 200 млн отсутствие рынка не является препятствием к оценке.

    • Наверх

    #10 Litroed Litroed —>

    Мысль «раз новая сторона согласилась встать на место старой, значит, она надеется получить некие выгоды, которые должна оплатить» кажется мне спорной, но сам факт ее возникновения означает, что риск ее отражения в суд.акте — ненулевой и от него придется страховаться.

    Читать еще:  Средства доказывания их понятие и виды

    Мысль хорошая, но надо учитывать специфику договора, по которому передаются права и обязанности.

    Подрядчик предполагает, что полученная от заказчика сумма денег превысит все затраты подрядчика и подрядчик получит прибыль. Но если условия договора/особенности работ/коньюнктура рынка могут в итоге сделать договор невыгодным для подрядчика (и подрядчик не может просто отказаться от его исполнения), то почему бы не считать платой за «некие выгоды» риск подрядчика эти «некие выгоды» не получить.

    • Наверх

    #11 woo-doo woo-doo —>

    Итак, в соглашение о замене стороны (передаче прав и обязанностей по договору) должно быть указано, что Стороны полагают перевод долга равноценным встречным предоставлением уступке прав. В этом случае остается риск применения 178 ГК (существенное заблуждение — прежний подрядчик не знал, что уступаемое им право стоит значительно дешевле передаваемых им обязанностей), однако не думаю, что новый подрядчик способен распознать не только цену принимаемого права, но и цену принимаемых обязанностей (п.5 ст.178).

    пан, я Вас правильно понял Из того же определения:

    Согласно пункту 10 информационного письма Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 30.10.2007 N 120 «Обзор практики применения арбитражными судами положений главы 24 Гражданского кодекса Российской Федерации» при выяснении эквивалентности размеров переданного права (требования) и встречного предоставления необходимо исходить из конкретных обстоятельств дела. В частности, должны учитываться: степень платежеспособности должника, степень спорности передаваемого права (требования), характер ответственности цедента перед цессионарием за переданное право (требование) (ответственность лишь за действительность права (требования) или также и за его исполнимость должником), а также иные обстоятельства, влияющие на действительную стоимость права (требования), являющегося предметом уступки. Суду надлежит при оценке несоответствия размера встречного предоставления за переданное право объему последнего исходить из конкретных обстоятельств дела, свидетельствующих о действительной стоимости спорного права (требования).

    Если перефразировать на язык бухгалтерии требуется свести сальдо между уступаемыми правами и переводимыми обязанностями

    Зачем составляется акт

    Под рекламацией понимается как сама претензия, так и требование о ее устранении. Как правило, предъявляется в период действия гарантийного срока основания могут быть следующими:

    • любое несоответствие договору купли0продажи или другому соглашению;
    • недокомплект поставки товара;
    • несоответствие качества принятым стандартам (ГОСТ, ТУ и др.);
    • необоснованное изменение цены и др.

    Таким образом, основанием для оформления претензии обычно служит нарушение договора. Однако рекламация может быть подана и в связи с нарушением принятых стандартов, даже если это напрямую не закреплено в тексте основного соглашения.

    Составить ее могут любые лица в отношении любых компаний, организаций, объединений и частных граждан. В большинстве случаев подобный документ оформляется одним юридическим лицом в отношении другого.

    Как правило, при составлении акта рекламации, вне зависимости от конкретного образца, необходимо позаботиться о доказательной базе. Ею служат документы, прилагаемые к претензионному акту – это чеки, квитанции, свидетельские показания, материалы фотосъемки и другие.

    Какой сегодня праздник в мире и Казахстане: 4 сентября

    Этот день является 248-м в григорианском календаре в високосный год. До конца нового года остается 118 дней. Вы знаете, что произошло 4 сентября? Чем знаменит этот день, читайте в справке Sputnik

    Вы знаете, что произошло 3 сентября? Чем знаменит этот день, читайте в справке Sputnik.

    Что интересного произошло 4 сентября

    Каждый год 4 сентября, начиная с 2010 года, отмечается Всемирный День сексуального здоровья. Это дата призвана обратить внимание общественности к пониманию важности вопроса сексуального здоровья. На совещании экспертов ВОЗ (Женева, 1977) был сделан вывод о том, что понятие сексуального здоровья включает в себя три основных элемента, одним из которых является отсутствие органических расстройств, заболеваний, мешающих сексуальным и детородным функциям. Проблема доступа к услугам репродуктивного и сексуального здоровья в современном мире является актуальной как никогда.

    Также сегодня отмечается Международный день таеквондо. Таеквондо́ – корейское боевое искусство. Характерная особенность таеквондо – активное использование ног в бою, причем как для ударов, так и для блоков. Слово «таеквондо» складывается из трех слов: «тае» — топтать (нога), «квон» — кулак (рука), «до» — искусство, путь таеквондо, путь к совершенствованию (путь руки и ноги).

    По определению Чхве Хон Хи, «таеквондо означает систему духовной тренировки и технику самообороны без оружия, наряду со здоровьем, а также квалифицированным исполнением ударов, блоков и прыжков, выполняющихся голыми руками и ногами для поражения одного или нескольких соперников».

    В Аргентине сегодня празднуется День иммигрантов. В этот день с 1949 года проходят различные мероприятия, посвященные культурным традициям иммигрантов, прибывающим в Аргентину из разных уголков мира. Главное празднество – общенациональный фестиваль иммигрантов – проводится в городе Обера. Он был основан в начале XX века, сейчас в нем проживают выходцы из 40 стран. В Обере есть множество культурных центров разных наций, чтобы все желающие могли ознакомиться с обычаями и традициями всех представленных в городе диаспор.

    Читать еще:  Непрерывный трудовой стаж понятие значение правила исчисления

    А еще сегодня День незнакомых дорог. Незнакомые дороги любят самых смелых, отважных и любопытных. Эти дороги прячутся от боязливых. Бродяг они особенно любят и постоянно готовят для них сюрпризы. Если вы по натуре смелый и отважный бродяга, если вас одолевает любопытство, вы не боитесь выйти на незнакомую дорогу и заблудиться, тогда сегодня, 4 сентября, ваш день – вперед.

    Также на сегодня выпадает празднование Дня бороды. Наверное, борода — это одна из тех особенностей внешнего облика мужчины, которая за всю историю человечества становилась объектом споров. В одних культурах она была (и есть до сих пор) — обязательный атрибут, а в других, наоборот, ее ношение запрещалось. В последние годы во всем мире борода снова стала модной. И для ухода за ней образовалась специальная индустрия.

    Исторические события 4 сентября в мире

    • 1837-й – в Нью-Йоркском университете Сэмюэл Морзе впервые продемонстрировал свое изобретение – телеграф;
    • 1841-й – немецкий поэт Август Генрих Гоффманн фон Фаллерслебен представил написанную им песню «Дойчланд, Дойчланд, юбер аллес», ставшую гимном Германии (слова были положены на австрийский имперский гимн Гайдна);
    • 1842-й – спустя 284 года возобновилось строительство Кёльнского собора.
    • 1882-й – в Нью-Йорке Томас Эдисон включил первое в мире коммерческое электрическое освещение (всего насчитывалось 85 платных клиентов);
    • 1975-й – в телеэфир вышел первый выпуск игры «Что? Где? Когда?»;
    • 1991-й – Свердловску возвращено прежнее название Екатеринбург;
    • 1998-й – основана компания Google;

    Исторические события 4 сентября в Казахстане

    • 1953-й – состоялось открытие Карагандинского политехнического института;
    • 2007-й – в Астане вышел в свет первый номер газеты «Вести Украины», предназначенной для украинской диаспоры в Казахстане;
    • 2009-й – в Праге состоялось официальное открытие Дней культуры народа Казахстана в Чешской Республике.

    Дни рождения знаменитостей 4 сентября в мире

    В 1596 году родился Константин Гюйгенс — нидерландский поэт, учёный и композитор;

    в 1768 году родился Франсуа Рене де Шатобриан — французский писатель и политик, один из основателей романтизма во французской литературе;

    в 1908 году родился Эдвард Дмитрик – американский кинорежиссер украинского происхождения, отец жанра «черного фильма»;

    в 1976 году родился Алексей Герман-младший – российский кинорежиссёр и сценарист;

    в 1977 году родился Сергей Перхун – украинский футболист. Трагически погиб в 23-летнем возрасте из-за травмы, полученной на футбольном поле;

    в 1980 году родился Дэвид Гарретт — немецкий скрипач, композитор;

    в 1981 году родилась Бейонсе – американская исполнительница в стиле R&B, музыкальный продюсер, актриса, танцовщица и модница.

    Кто родился 4 сентября в Казахстане

    В 1942 году родился Толен Абдиков – писатель, лауреат Государственной премии Казахстана;

    в 1949 году родилась Шолпан Каланова – президент Независимого казахстанского агентства по обеспечению качества в образовании.

    День смерти знаменитостей 4 сентября в мире

    В 1907 году умер Эдвард Григ — норвежский композитор, дирижёр, пианист;

    в 1930 году умер Владимир Арсеньев — русский и советский путешественник и этнограф, исследователь Дальнего Востока, писатель, автор повестей «По Уссурийскому краю», «Дерсу Узала»;

    в 1983 году умер Василий Ремесло – украинский советский селекционер, академик, автор распространенных сортов зерновых культур, дважды Герой Социалистического Труда;

    в 1989 году умер Жорж Сименон — бельгийский писатель, автор серии детективно-психологических романов о комиссаре Мегрэ;

    в 1998 году умер Игорь Сорин – российский музыкант, поэт, солист группы «Иванушки International»;

    в 2014 году умер Донатас Банионис – литовский актер театра и кино, народный артист СССР.

    4 сентября в православном календаре

    Сегодня отмечается народный праздник Агафон Огуменник. В этот день православная церковь почитает мученика Агафоника, проповедовавшего среди граждан Римской империи и вместе с другими христианами казненного за веру.

    День ангела

    Сегодня День ангела празднуют Александр, Алексей, Ариадна, Афанасий, Василий, Гавриил, Иван, Илларион, Исаакий, Макар, Михаил, Федор, Феликс.

    голоса
    Рейтинг статьи
    Ссылка на основную публикацию
    ВсеИнструменты
    Adblock
    detector